鹽城市中院關于審理建設工程施工合同糾紛案件若干問題的指導意見

鹽城市中院關于審理建設工程施工合同糾紛案件若干問題的指導意見 鹽城市中級人民法院審判委員會2010年7月15日第9次會議討論通過<關于審理建設工程施工合同糾紛案件若干問題的指導意見>，對工程施工合同糾紛處理了做了規(guī)定。 鹽城市中院關于審理建設工程施工合同糾紛案件若干問題的指導意見 鹽城市中級人民法院審判委員會2010年7月15日第9次會議討論通過 為進一步統(tǒng)一全市法院審理建設工程施工合同糾紛案件認定事實和適用法律的標準，依法保護當事人的合法權益，依據(jù)《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》、《中華人民共和國招標投標法》、《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》等規(guī)定，結合民事審判實際，制定本指導意見。2010年7月15日一、合同效力及主體1、人民法院認定建設工程施工合同的效力，應當嚴格按照《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)第一條、第四條規(guī)定的情形，結合《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》)第五十二條的規(guī)定，依法作出認定。發(fā)包人未取得土地使用權證、建設工程規(guī)劃許可證或未辦理建設用地審批手續(xù)、建設工程規(guī)劃審批手續(xù)而簽訂的施工合同，一般也應當認定無效。但在一審法庭辯論終結前補辦相關手續(xù)的，可以認定有效。2、《解釋》第一條所稱“必須進行招標”的建設工程應當以《中華人民共和國招標投標法》第三條的規(guī)定為依據(jù)，并參照原國家發(fā)展計劃委員會制定的《工程建設項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》予以確定。必要時可以省、市人民政府相關規(guī)定為補充，主要審查工程用途和資金來源等因素。3、建設工程施工許可證的取得與否，不影響發(fā)包人與承包人簽訂的施工合同效力。4、承包人跨行政區(qū)域承攬工程所簽訂的建設工程施工合同，不因未辦理外來施工企業(yè)承包工程許可手續(xù)而認定無效。5、農(nóng)民將自建房屋工程承包給建筑施工企業(yè)的，建筑活動受《中華人民共和國建筑法》規(guī)范;但承包給個體工匠的，其建設行為受《村莊和集鎮(zhèn)規(guī)劃建設管理條例》調(diào)整。6、《解釋》第二十六條規(guī)定的“實際施工人”指無效建設工程施工合同的承包人，包括轉(zhuǎn)承包人、違法分包合同的承包人、借用資質(zhì)的承包人、超越資質(zhì)等級的承包人、掛靠施工人等，可以是法人、非法人企業(yè)、個人合伙、包工頭等民事主體，而不包括合法的專業(yè)分包工程承包人、勞務作業(yè)承包人、直接提供勞動力的農(nóng)民工。二、工程質(zhì)量及期限7、建設工程實行質(zhì)量保修制度。約定的保修期限不得低于《建設工程質(zhì)量管理條例》第四十條規(guī)定的最低保修期限，否則該約定無效。8、承包人起訴發(fā)包人要求給付工程款，發(fā)包人以工程存在質(zhì)量問題而主張減少工程款的，可以作為抗辯事由予以審查。如發(fā)包人以工程存在質(zhì)量問題而主張損害賠償?shù)?，則應告之提起反訴或另行訴訟。9、建設工程未經(jīng)竣工驗收或者驗收未通過，發(fā)包人擅自使用的，承包人仍應當按合同約定或者法律規(guī)定承擔質(zhì)量保修責任。但發(fā)包人擅自使用所造成損壞的除外。10、建設工程開工日期一般以當事人認可的開工時間為開工日期。當事人對開工日期有爭議的，按照下列順序予以處理：(1)有證據(jù)證明開工日期的，則以該證據(jù)能證明的日期為開工日期;(2)仍不能認定開工日期，但有《開工報告》的，則以《開工報告》中記載的開工時間為開工日期;(3)既無相關證據(jù)證明也無開工報告的，則以合同約定的開工時間為開工日期。11、建設工程竣工驗收合格日期一般以當事人認可的工程竣工驗收合格時間為竣工驗收合格日期。《工程竣工驗收報告》與《單位工程竣工驗收證明書》載明的工程竣工驗收日期不一致時，且當事人對建設工程竣工驗收合格日期有爭議的，應當以《工程竣工驗收報告》中載明的工程竣工驗收日期為準。有其他證據(jù)證明實際竣工驗收合格日期的,則以該證據(jù)能證明的日期為竣工驗收合格日期。12、承包人主張工期順延的，人民法院應當圍繞其主張順延的理由逐一審查。審查時一般需要考量工程量的增加、發(fā)包人臨時變更設計、發(fā)包人未按約提供原材料、設備、場地、資金、技術資料等因素，必要時可委托司法鑒定機構予以工期鑒定。對于正常天氣變化所造成的施工影響，承包人在協(xié)商工期時應當有所預見，一般不應當作為工期順延的理由。發(fā)包人逾期支付工程進度款，數(shù)額不大且承包人并未就此提出異議而繼續(xù)施工，因工期發(fā)生糾紛，承包人主張順延工期的，不予支持。13、《解釋》第十四條第(二)項所規(guī)定的“發(fā)包人拖延驗收”一般指發(fā)包人接到承包人竣工驗收報告后三十天內(nèi)，無正當理由拒不組織驗收，則以承包人提交竣工驗收報告之日為竣工日期。發(fā)包人以工程未經(jīng)驗收為由，拒付工程款的，不予支持，但當事人約定了驗收期間的除外。三、工程結算及鑒定14、建設工程施工合同無效，但建設工程經(jīng)竣工驗收合格，當事人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。15、建設工程施工合同中沒有約定工程價款的計價標準和結算辦法，或雖有約定但約定不明，當事人對工程款的結算存在爭議且不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設工程施工合同時當?shù)亟ㄔO行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準結算工程價款。16、建設單位與監(jiān)理單位之間是特殊的委托合同關系。監(jiān)理人員簽認的工程量月報表、價格確認表等，一般不直接作為工程結算的依據(jù)，但經(jīng)建設單位授權或簽認行為構成表見代理的除外。17、未經(jīng)招標投標且非必須招標投標的建設工程，當事人之間就同一工程簽訂兩份內(nèi)容不一致的施工合同的，以實際履行的合同確定各方的權利義務。對實際履行的合同有爭議且又不能達成補充協(xié)議的，應當綜合當事人的陳述、施工的實際情況、簽約時間的先后、技術聯(lián)系單、會議紀要等證據(jù)審查認定實際履行的合同。根據(jù)前款規(guī)定仍不能確定實際履行的合同，可以在充分衡量兩份合同中不一致條款內(nèi)容的基礎上，公平、合理地確定各方的權利與義務。18、因主要建筑材料價格大幅度上漲或下跌導致雙方當事人權利義務失衡而引發(fā)的糾紛，當事人不能協(xié)商處理的，必要時可依照《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(二)》第二十六條的規(guī)定，并參照建設行政主管部門的相關規(guī)定進行處理。19、只有通過工程造價司法鑒定才能確定工程價款的，依法進行工程造價司法鑒定。如果僅通過部分鑒定就可確定總工程價款的，則應當僅就該部分進行工程造價司法鑒定。對于訴訟中已經(jīng)委托鑒定過的事項，當事人就同樣的事項請求重新鑒定或上訴請求二審重新鑒定的，除出現(xiàn)《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十七條第一款規(guī)定的情形外，原則上不予支持。人民法院應當慎重啟動建設工程造價司法鑒定程序，只有確需進行司法鑒定并在確定了鑒定范圍、鑒定原則、鑒定方法、提供了必要的鑒定材料后方可啟動。20、人民法院審理建設工程施工合同糾紛案件中，不得將涉及結算方式、證據(jù)效力、事實認定、約定效力、違約金等司法裁判問題交由司法鑒定機構進行鑒定。21、當事人對固定價結算的建設工程施工合同的施工范圍有爭議且不能協(xié)商一致的，按下列規(guī)則處理：(1)根據(jù)合同約定和簽約時依據(jù)的設計圖紙等原始資料確定工程施工范圍;(2)對合同中施工范圍條款理解有爭議的，按照《合同法》第一百二十五條的規(guī)定處理;(3)根據(jù)前兩項規(guī)定仍不能確定施工范圍的，如發(fā)包人不能證明爭議事項已包括在固定總價包干范圍內(nèi)的，則應當另計工程價款。四、工程款優(yōu)先受償權22、建設工程承包人主張優(yōu)先受償權的期限為六個月，自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日起計算。23、多個承包人對建設工程均享有優(yōu)先受償權時，按各承包人的工程款所占建設工程折價或拍賣后總價款的比例進行清償。優(yōu)先受償權的范圍包括應當支付的工作人員報酬、材料款等實際支出的費用，不包括因發(fā)包人違約給承包人造成的損失。24、在工程竣工驗收合格前，建設工程合同被依法解除的，承包人對已完工程享有建設工程價款優(yōu)先受償權，承包人行使優(yōu)先受償權的期限為六個月，自建設工程合同解除之日起計算。五、其他25、建設工程施工合同無效，人民法院可以根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第一百三十四條的規(guī)定，收繳當事人已經(jīng)取得的非法所得。前款中的“非法所得”是指當事人因從事非法轉(zhuǎn)包、違法分包、借用資質(zhì)這三種違法行為而實際獲取的利益。當事人為履行施工合同而實際支出的管理費用應當予以合理扣除，相關行政主管部門對此已經(jīng)作出行政處罰的，人民法院可以不再予以民事制裁。26、中標通知書發(fā)出后，招標人或中標人拒絕簽訂施工合同的，除中標無效外，受損失一方要求相對方承擔違約責任的，應予支持。27、承包人、發(fā)包人行使合同解除權必須符合《解釋》第八條、第九條以及《合同法》第九十三條、第九十四的規(guī)定。28、掛靠人為履行施工合同而與第三人發(fā)生買賣、租賃、借貸等糾紛，第三人以掛靠人、被掛靠人為被告提起訴訟，要求承擔責任的，按下列原則予以處理：(1)掛靠人明確以自己的名義與第三人交易，根據(jù)合同相對性原則，一般應當由掛靠人承擔責任，但第三人有證據(jù)證明被掛靠人也應承擔責任的除外。(2)掛靠人明確以被掛靠人的名義(如持被掛靠人介紹信或委托書、蓋有被掛靠人章印的合同等)與第三人交易或者第三人有理由相信掛靠人系以被掛靠人名義進行交易的，一般應當由被掛靠人與掛靠人承擔連帶責任，但被掛靠人有證據(jù)證明不應當承擔責任的除外。(3)掛靠人以被掛靠人的工程項目部、工程負責人等名義與第三人交易的，一般應當由掛靠人與被掛靠人承擔連帶責任，但被掛靠人有證據(jù)證明不應當承擔責任的除外。29、建設工程施工合同對工期、質(zhì)量、付款、違法分包或非法轉(zhuǎn)包等有罰款約定的，應當視為違約責任條款。合同約定可直接從工程款中抵扣或增加為工程款，但具體數(shù)額未經(jīng)相對方同意的，抵扣行為或增加行為無效。30、建設工程竣工驗收合格后，承包人應當將建設工程的相關資料移交發(fā)包人。承包人以發(fā)包人拖欠工程款為由，拒不移交竣工檔案資料，發(fā)包人要求移交的，應予支持。31、建設工程竣工驗收合格后，承包人應當將建設工程交付給發(fā)包人。發(fā)包人未按約支付價款的，承包人可以依據(jù)《合同法》第二百八十六條的規(guī)定行使權利，不得以發(fā)包人拖欠工程款為由對建設工程主張“留置權”。32、本意見中有關規(guī)定，法律、法規(guī)、司法解釋或上級法院有新的規(guī)定的，以新的規(guī)定為準。33、本意見由鹽城市中級人民法院審判委員會負責解釋。34、本意見自下發(fā)之日起執(zhí)行。本文可概況為一句話：鹽城市中院關于審理建設工程施工合同糾紛案件若干問題的指導意見，其來源于網(wǎng)絡，了解更多信息請關注相關網(wǎng)站！